司法考试试题(宪法)每日一练(2014.2.3)

司法考试试题（宪法）每日一练(2014.2.3)

一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意） 1、甲在A银行办理了一张可异地跨行存取款的银行卡，并曾用该银行卡在A银行一台自动取款机上取款。甲取款数日后，发现该卡内的全部存款被人在异地B银行的自动取款机上取走。后查明：甲在A银行取款前一天，某盗卡团伙已在该自动取款机上安装了摄像和读卡装置（一周后被发现）；甲对该卡和密码一直妥善保管，也从未委托他人使用。关于甲的存款损失，下列哪一说法是正确的？（ ） A.自行承担部分损失 B.有权要求A银行赔偿

C.有权要求A银行和B银行赔偿

D.只能要求复制盗刷银行卡的罪犯赔偿 单选题

【正确答案】 B

【答案解析】根据银监会的规定，各商业银行对其他商业银行的银行卡信息应尽到充分保密的义务，没有尽到相应义务造成信息外泄的，应承担由此给其他银行持卡人所造成的损失。本案中，A银行应当保障其经营场所及交易机具的安全，其未及时排除犯罪分子的不法设备，导致在接受甲委托发起电子支付指令过程中借记卡信息外泄被盗用，故应对甲由此遭受的损失承担赔偿责任。

2、李某原在甲公司就职，适用不定时工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成为乙公司职工，继续适用不定时工作制。2012年12月，由于李某在年度绩效考核中得分最低，乙公司根据公司绩效考核制度中“末位淘汰”的规定，决定终止与李某的劳动关系。李某于2013年11月提出劳动争议仲裁申请，主张：原劳动合同于2012年3月到期后，乙公司一直未与本人签订新的书面劳动合同，应从4月起每月支付二倍的工资；公司终止合同违法，应恢复本人的工作。关于乙公司兼并甲公司时李某的劳动合同及工作年限，下列选项正确的是：（ ）

A.甲公司与李某的原劳动合同继续有效，由乙公司继续履行

B.如原劳动合同继续履行，在甲公司的工作年限合并计算为乙公司的工作年限

C.甲公司还可与李某经协商一致解除其劳动合同，由乙公司新签劳动合同替代原劳动合同

D.如解除原劳动合同时甲公司已支付经济补偿，乙公司在依法解除或终止劳动合同计算支付经济补偿金的工作年限时，不再计算在甲公司的工作年限 多选题

【正确答案】 ABCD

【答案解析】选项A正确。《劳动合同法》第三十四条规定，用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。 选项B、D正确。《劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。据此可知，甲公司解除合同并支付补偿金后，乙公司再签的合同属于全新的合同，与之前的合同没有任何承继关系，所以乙公司再解除或终止合同时要单独计算工作年限。 选项C正确。《劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合

同。

3、李某原在甲公司就职，适用不定时工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成为乙公司职工，继续适用不定时工作制。2012年12月，由于李某在年度绩效考核中得分最低，乙公司根据公司绩效考核制度中“末位淘汰”的规定，决定终止与李某的劳动关系。李某于2013年11月提出劳动争议仲裁申请，主张：原劳动合同于2012年3月到期后，乙公司一直未与本人签订新的书面劳动合同，应从4月起每月支付二倍的工资；公司终止合同违法，应恢复本人的工作。

如李某放弃请求恢复工作而要求其他补救，下列选项正确的是：（ ） A.李某可主张公司违法终止劳动合同，要求支付赔偿金

B.李某可主张公司规章制度违法损害劳动者权益，要求即时辞职及支付经济补偿金 C.李某可同时获得违法终止劳动合同的赔偿金和即时辞职的经济补偿金 D.违法终止劳动合同的赔偿金的数额多于即时辞职的经济补偿金 多选题

【正确答案】 ABD

【答案解析】选项A正确。《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本题中，由于该公司末位淘汰的规定违法，李某可以要求赔偿。

选项B正确。根据《劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。该法第三十八条第一款第（四）项规定，用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的，劳动者可以解除劳动合同。 选项C错误。《劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。因此，李某不可以同时主张赔偿金和经济补偿金。 选项D正确。《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。据此可知，违法终止劳动合同所支付的赔偿金是劳动者即时辞职支付赔偿金的二倍。

4、甲酒厂为扩大销量，精心摹仿乙酒厂知名白酒的包装、装潢。关于甲厂摹仿行为，下列哪些判断是错误的？（ ）

A.如果乙厂的包装、装潢未获得外观设计专利，则甲厂摹仿行为合法

B.如果甲厂在包装、装潢上标明了自己的厂名、厂址、商标，则不构成混淆行为 C.如果甲厂白酒的包装、装潢不足以使消费者误认为是乙厂白酒，则不构成混淆行为 D.如果乙厂白酒的长期消费者留意之下能够辨别出二者差异，则不构成混淆行为 多选题

【正确答案】 ABD 【答案解析】《反不正当竞争法》第五条规定，经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：（一）假冒他人的注册商标；（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。

选项A、B说法错误。乙酒厂的某种白酒是知名商品，即使该商品的包装、装潢未获得外观设计专利或者即使甲酒厂标明了自己的厂名、厂址、商标，根据上述规定的第（二）种情形，擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，使购买者误认为是该知名商品的，即构成混淆

行为。

选项C说法正确，选项D说法错误。混淆行为的要件之一是经营者的欺骗性行为已经或者足以使用户或者消费者误认，亦即这种欺骗行为达到了较为严重的程度。因此，如果不足以使消费者误认为，则不构成混淆行为。对于消费者的界定，是以一般消费者为衡量标准而不是以该商品的长期消费者为衡量标准。

5、友田劳务派遣公司（住所地为甲区）将李某派遣至金科公司（住所地为乙区）工作。在金科公司按劳务派遣协议向友田公司支付所有费用后，友田公司从李某的首月工资中扣减了500元，李某提出异议。对此争议，下列哪些说法是正确的？（ ） A.友田公司作出扣减工资的决定，应就其行为的合法性负举证责任

B.如此案提交劳动争议仲裁，当事人一方对仲裁裁决不服的，有权向法院起诉 C.李某既可向甲区也可向乙区的劳动争议仲裁机构申请仲裁

D.对于友田公司给李某造成的损害，友田公司和金科公司应承担连带责任 多选题

【正确答案】 AC

【答案解析】选项A正确。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 选项B错误。《劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。该法第四十七条规定，下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。据此可知，对于小规模讨薪的仲裁，实行片面终局的原则，仲裁裁决一旦做出，即对用人单位单方生效。

选项C正确。《劳动争议调解仲裁法》第二十一条第二款规定，劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。据此可知，劳动合同履行地的乙区和用人单位所在地的甲区均有管辖权。

选项D错误。根据《劳动合同法》第九十二条第二款的规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，友田公司是用人单位，金科公司是用工单位，不适用该规定。

6、申请不动产登记时，下列哪一情形应由当事人双方共同申请？（ ） A.赵某放弃不动产权利，申请注销登记 B.钱某接受不动产遗赠，申请转移登记

C.孙某将房屋抵押给银行以获得贷款，申请抵押登记

D.李某认为登记于周某名下的房屋为自己所有，申请更正登记 单选题

【正确答案】 C 【答案解析】《不动产登记暂行条例》第十四条规定，因买卖、设定抵押权等申请不动产登记的，应当由当事人双方共同申请。（选项C） 属于下列情形之一的，可以由当事人单方申请： （一）尚未登记的不动产首次申请登记的； （二）继承、接受遗赠取得不动产权利的；（选项B）

（三）人民法院、仲裁委员会生效的法律文书或者人民政府生效的决定等设立、变更、转让、消灭不动产权利的；

（四）权利人姓名、名称或者自然状况发生变化，申请变更登记的； （五）不动产灭失或者权利人放弃不动产权利，申请注销登记的；（选项A） （六）申请更正登记或者异议登记的；（选项D）

（七）法律、行政法规规定可以由当事人单方申请的其他情形。

7、甲酒厂为扩大销量，精心摹仿乙酒厂知名白酒的包装、装潢。关于甲厂摹仿行为，下列哪些判断是错误的？（ ）

A.如果乙厂的包装、装潢未获得外观设计专利，则甲厂摹仿行为合法

B.如果甲厂在包装、装潢上标明了自己的厂名、厂址、商标，则不构成混淆行为 C.如果甲厂白酒的包装、装潢不足以使消费者误认为是乙厂白酒，则不构成混淆行为 D.如果乙厂白酒的长期消费者留意之下能够辨别出二者差异，则不构成混淆行为 多选题

【正确答案】 ABD 【答案解析】《反不正当竞争法》第五条规定，经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：（一）假冒他人的注册商标；（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。

选项A、B说法错误。乙酒厂的某种白酒是知名商品，即使该商品的包装、装潢未获得外观设计专利或者即使甲酒厂标明了自己的厂名、厂址、商标，根据上述规定的第（二）种情形，擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，使购买者误认为是该知名商品的，即构成混淆行为。

选项C说法正确，选项D说法错误。混淆行为的要件之一是经营者的欺骗性行为已经或者足以使用户或者消费者误认，亦即这种欺骗行为达到了较为严重的程度。因此，如果不足以使消费者误认为，则不构成混淆行为。对于消费者的界定，是以一般消费者为衡量标准而不是以该商品的长期消费者为衡量标准。

8、甲化工厂和乙造纸厂排放污水，造成某村农作物减产。当地环境主管部门检测认定，甲排污中的有机物超标3倍，是农作物减产的原因，乙排污未超标，但其中的悬浮物仍对农作物减产有一定影响。关于甲、乙厂应承担的法律责任，下列哪些选项是正确的？（ ） A.甲厂应对该村损失承担赔偿责任 B.乙厂应对该村损失承担赔偿责任

C.环境主管部门有权追究甲厂的行政责任 D.环境主管部门有权追究乙厂的行政责任 多选题

【正确答案】 ABC

【答案解析】选项A、B正确。修订后的《环境保护法》第六十四条规定，因污染环境和破坏生态造成损害的，应当依照《中华人民共和国侵权责任法》的有关规定承担侵权责任。《侵权责任法》第六十五条规定，因污染环境造成损害的，污染者应当承担侵权责任。《侵权责任法》第六十七条规定，两个以上污染者污染环境，污染者承担责任的大小，根据污染物的种类、排放量等因素确定。据此可知，甲化工厂违法排污是造成环境污染的主要原因，乙化工厂合法排污同样造成了环境污染，都要承担侵权责任。需要强调的是，环境污染民事责任不要求污染者的排污行为具有违法性，合法排污造成污染同样要承担民事责任，只是免于承担行政

责任而已。

选项C正确，选项D错误。修订后的《环境保护法》第六十条规定，企业事业单位和其他生产经营者超过污染物排放标准或者超过重点污染物排放总量控制指标排放污染物的，县级以上人民政府环境保护主管部门可以责令其采取限制生产、停产整治等措施；情节严重的，报经有批准权的人民政府批准，责令停业、关闭。据此可知，甲化工厂排污中的有机物超标3倍，违反了《环境保护法》的规定，环境主管部门有权追究甲厂的行政责任。乙化工厂排污并未超标，不承担行政责任。 9、根据《银行业监督管理法》，国务院银行业监督管理机构有权对银行业金融机构的信用危机依法进行处置。关于处置规则，下列哪一说法是错误的？（ ） A.该信用危机必须已经发生

B.该信用危机必须达到严重影响存款人和其他客户合法权益的程度 C.国务院银行业监督管理机构可以依法对该银行业金融机构实行接管 D.国务院银行业监督管理机构也可以促成其机构重组 单选题

【正确答案】 A

【答案解析】选项A说法错误。《银行业监督管理法》第三十八条规定，银行业金融机构已经或者可能发生信用危机，严重影响存款人和其他客户合法权益的，国务院银行业监督管理机构可以依法对该银行业金融机构实行接管或者促成机构重组，接管和机构重组依照有关法律和国务院的规定执行。据此可知，这里只要求“已经或者可能发生信用危机”而非“必须已经发生”。

10、审判组织是我国法院行使审判权的组织形式。关于审判组织，下列说法错误的是（ ）。 A.独任庭只能适用简易程序审理民事案件，但并不排斥普通程序某些规则的运用 B.独任法官发现案件疑难复杂，可以转为普通程序审理，但不得提交审委会讨论 C.再审程序属于纠错程序，为确保办案质量，应当由审判员组成合议庭进行审理 D.不能以审委会名义发布裁判文书，但审委会意见对合议庭具有重要的参考作用 多选题

【正确答案】 ABCD

【答案解析】选项A说法错误。我国法律规定，独任庭审判以下几种案件：（1）第一审的刑事自诉案件和其他轻微的刑事案件；（2）第一审的简单民事案件和经济纠纷案件；（3）适用特别程序审理的案件，除选民资格案件或者其他重大疑难案件由审判员组成合议庭审判外，其他案件由审判员1人独任审判。

选项B说法错误。相关诉讼法未作“不得提交审委会讨论”的规定。

选项C说法错误。审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。对于按照第一审程序另行组成合议庭的情形，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。 选项D说法错误。审判委员会的决定，合议庭应当执行。审判委员会讨论决定的案件的判决书和裁定书，应当以审理该案件的合议庭成员的名义发布。

11、以下4人的月工资、薪金所得，应分别适用下列何种税率？（ ） A.张某所得5000元，适用3%的税率 B.王某所得8000元，适用20%的税率 C.李某所得20000元，适用25%的税率 D.赵某所得85000元，适用45%的税率 多选题

【正确答案】 ACD

【答案解析】选项A、C、D正确。《个人所得税法》第三条中规定，工资、薪金所得，适用超额累进税率，税率为百分之三至百分之四十五。扣除纳税基数，不超过1500元的，3%；超过1500元至4500元的部分，10%；超过4500元至9000元的部分，20%；超过9000元至35000元的部分，25%；超过35000元至55000元的部分，30%；超过55000元至80000元的部分，35%；超过80000元的部分，45%。